在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中會遇到各種各樣的糾紛，有的是在合同簽署中存在漏洞和隱患，有的是在合同執(zhí)行中出現(xiàn)問題，還有的項目是惡意欺詐，為保障廣大會員企業(yè)的合法權(quán)益和良好的履約能力，特別是防范和化解項目實施過程中的風(fēng)險，《法律講堂》將陸續(xù)刊發(fā)由中裝協(xié)信用法務(wù)顧問提供的一些真實案例和防范措施。希望能對廣大會員企業(yè)提高防風(fēng)險意識和自我保護的能力有所幫助。
A 公司訴 B 公司建設(shè)工程合同糾紛案
一、案情簡介
分為兩個部分：
第一部分：案件基本要點
發(fā)案時間為 2016 年 10 月，涉案項目為某水利樞紐工程項目，案件標(biāo)的額為 6729244 元。
第二部分：案件過程概要
2013 年 8 月，A 公司與被被告簽訂了《某水利樞紐工程建筑裝修工程合同》（合同編號為：HBW/SG10-2013，以下簡稱：《合同》）及相關(guān)補充協(xié)議、文書等等一系列往來文件，簽約后，A 公司按合同約定履約，順利地完成合同約定的工程內(nèi)容。2014 年 12 月 12 日，A 公司依據(jù)合同有關(guān)條款簽發(fā)了《某水利樞紐工程建筑裝修工程竣工結(jié)算表》。2014年 12 月 14 日，監(jiān)理公司及監(jiān)理總監(jiān)在該表蓋章、簽字確認(rèn)。2014 年 12 月 29 日，工程被告 B 公司、被告聯(lián)合頒發(fā)了《合同工程完工證書》，至此，A 公司的施工義務(wù)全部履行完畢。2014 年 12 月底至 2015 年 3 月 27 日，被告完成了約定的內(nèi)部審核，在《某水利樞紐工程建筑裝修工程竣工結(jié)算表》上蓋章并由其法定代表人簽字確認(rèn)竣工結(jié)算金額為：42386404元。A 公司于 2015 年 4 月 20 日依據(jù)《合同》 17.5.2 制作完成《某水利樞紐工程建筑裝修工程完工付款申請單》并提交給監(jiān)理人及被告。監(jiān)理人及被告均未提出書面異議。根據(jù)《完工付款申請單》，被告應(yīng)于2015年5月18日內(nèi)支付申請人7129244元。此后，A 公司又發(fā)送《催款函》，但 B 公司始終未進行支付，并主張按《合同》約定，最終結(jié)算以審計為準(zhǔn)，其內(nèi)部審核不屬于審計，仍需等待某市審計局的審計報告。B 公司累計付款 33909123 元， A 公司收取管理費 1695906.15 元。扣除質(zhì)保金，按照 B 公司蓋章的結(jié)算金額，尚有 6729244 元未支付。鑒于該項目完工時間較長，政府審計進度遲緩，導(dǎo)致工程尾款遲遲無法收回，A 公司于 2016 年 10 月起訴至法院。按照《中華人民共和國審計法》的規(guī)定,審計機關(guān)對政府部門管理的和其他單位受政府委托管理的資金的財務(wù)收支,進行審計監(jiān)督。依法審計是審計局的權(quán)利,接受審計是建設(shè)單位、施工單位的義務(wù)。本案中,原告所承建的黃河海勃灣樞紐工程裝修工程系政府投資建設(shè)項目,且原、被告雙方簽訂的《某水利樞紐工程建筑裝修工程合同》中第二部分第1.3 條約定“適用于合同的法律包括中華人民共和國法律 行政法規(guī),部門規(guī)章, 以及工程所在地的地方法規(guī),自治條例,單行條例和地方政府規(guī)章”,故本案所涉項目合同虛當(dāng)受中華人民共和國審計暑發(fā)布的規(guī)章和某市地方政府規(guī)章約束 按照審計署發(fā)[2010]173 號《審計暑關(guān)于印發(fā)(政府投資頁目審計規(guī)定>的通知》中第八條“對政府投入大,社會關(guān)注度高的重點投資項目竣工決算前審計機關(guān)應(yīng)當(dāng)先行進行審計”的規(guī)定和某政辦發(fā)[2010]12 號(某市人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)某市政府投資項目全程跟蹤審計暫行辦法的通知》中第三條“審計機關(guān)對政府投資項目的前期準(zhǔn)備階段、建設(shè)實施階段和竣工交付階段進行全過程的審計監(jiān)督”第九條“政府投資項目全程跟蹤審計費由同級財政予以安排”及第 18條“項目建設(shè)單位對未經(jīng)審計的工程,在支付工程價款時不得超過監(jiān)理核定總結(jié)算價款的 80%。項目經(jīng)過竣工決算審計后,根據(jù)審計結(jié)果和相關(guān)規(guī)定支付其余工程款”的規(guī)定,結(jié)合《某水利樞紐工程建筑裝修工程合同》中第 17.3.3 條(4)目“進度付款涉及政府投資資金的,按照國庫集中支付等國家相關(guān)規(guī)定和專用合同條款的約定辦理”和第 17.5.2 條(4)目“完工付款涉及政府投資資金的,按第 17.3.3(4)目的約定辦理”等約定,本案中的某水利樞紐工程裝飾工程應(yīng)當(dāng)經(jīng)過竣工決算審計,根據(jù)審計結(jié)果和相關(guān)規(guī)定支付其余工程款。某市審計局作出的某審報(2016)37 號審計報告內(nèi)容合法有效,應(yīng)當(dāng)作為本案的判案依據(jù),原、被告雙方應(yīng)當(dāng)按照審計報告審定金額結(jié)算工程款。對于剩余工程款數(shù)額問題,根據(jù)某市審計局作出的某審報(2016)37 號審計報告,某水利樞紐工程竣工結(jié)算建筑裝修項目審定金額為 39771092 元,本院予以確認(rèn)。核減被告公司已支付工程款 34309123 元,被告公司應(yīng)支付原告公司剩余工程款為 5461969 元。在法院審理期間，某市審計局作出了某審報（2016）37號審計報告，報告第四頁載明某水利樞紐工程竣工結(jié)算建筑裝修項目報審金額為 42386404 元，審定金額為 39771092 元。按照雙方合同第 17.3.3 條（4）“進度付款設(shè)計政府投資資金的，按照國庫集中支付等國家相關(guān)規(guī)定和專用合同條款的約定辦理”、17.5.2 條（4）“完工付款涉及政府投資資金的，按第 17.3.3（4）約定辦理”等約定，本工程應(yīng)當(dāng)進行竣工結(jié)算審計。原被告雙方遂以此作為最終結(jié)算依據(jù)。法院根據(jù)烏海審計局作出的審計報告，判決被告支付原告 A 公司工程款 5461969 元，于判決生效后 20 日內(nèi)付清。雙方均未上訴，目前被告已向 A 公司支付了全部款項。
二、案件影響
本案判決對將來可能發(fā)生的工程結(jié)算具有對公司不利的判決指導(dǎo)意義。本案雙方已簽訂過結(jié)算書，且確認(rèn)結(jié)算金額，但法院仍依據(jù)審計結(jié)果確定最終結(jié)算金額。實有不妥，已簽訂的結(jié)算書經(jīng)承發(fā)包雙方簽字蓋章確認(rèn)，對雙方均已產(chǎn)生法律約束力，被告申請行政審計是被告與審計機關(guān)的行政關(guān)系，與 A 公司無關(guān)，與本案無關(guān)，被告應(yīng)按照雙方簽字蓋章的結(jié)算結(jié)果履行還款義務(wù)。原則上，工程款支付的依據(jù)是承發(fā)包雙方在結(jié)算協(xié)議中確定的結(jié)算價，根據(jù)《最高院結(jié)算與審計價不一致答復(fù)》規(guī)定：建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)，只有在施工合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或施工合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計價作為結(jié)算的依據(jù)。本案以審計結(jié)果作為工程竣工結(jié)算依據(jù)的主張，既沒有國家法律、法規(guī)
的上位法的依據(jù)，也沒有國家推薦使用的示范合同文本的依據(jù)，而且不符合最高人民法院處理相關(guān)問題的司法原則。
三、原因分析
分為兩個部分：
第一部分：原因分析總結(jié)
根據(jù)雙方合同第 17.3.3 條（4）“進度付款設(shè)計政府投資資金的，按照國庫集中支付等國家相關(guān)規(guī)定和專用合同條款的約定辦理”、17.5.2 條（4）“完工付款涉及政府投資資金的，按第 17.3.3（4）約定辦理”等約定，本工程應(yīng)當(dāng)進行竣工結(jié)算審計。在公司發(fā)送催款函后被告回復(fù)函主張按《合同》約定，最終結(jié)算以審計為準(zhǔn)，其內(nèi)部審核不屬于審計，仍需等待某市審計局的審計報告。我方對此未知可否，導(dǎo)致法官選擇引用審計結(jié)果作為判決依據(jù)。
第二部分：相關(guān)法律法規(guī)
《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復(fù)意見》（[2001]民一他字第 2 號）關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的請示收悉。經(jīng)研究認(rèn)為，審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)。2011 年《全國民事審判工作會議紀(jì)要》第 25 條 當(dāng)事人以審計機關(guān)作出的審計報告、財政評審機構(gòu)作出的評審結(jié)論，主張變更有效的建設(shè)工程施工合同
約定的工程價款數(shù)額的，不予支持。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 20 條 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。
四、管理建議
1．避免在合同中約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)在簽訂施工合同時應(yīng)明確約定結(jié)算方式以及結(jié)算期限，盡量避免以審計結(jié)果作為最終核算依據(jù)的條款。發(fā)包人常常將審價與行政審計相混淆,并主張按行政審計結(jié)果確定工程價款,影響施工企業(yè)主張合法工程價款的權(quán)利。要盡量避免在合同中約定工程結(jié)算要按照政府審計機關(guān)的審計作為依據(jù)，因為政府審計機關(guān)的審計，施工單位是很難參與審計的過程，對于審計的結(jié)果更不能控制，所以很容易遭受損失，而且往往是巨大的經(jīng)濟損失，但是對于有些政府投資的項目或政府投資為主的項目，又必須經(jīng)過國家審計機關(guān)的審計，在施工合同中約定以審計機關(guān)的審計作為結(jié)算依據(jù)的，一定約定施工單位有權(quán)對審計機關(guān)的審計提出異議的權(quán)利，政府機關(guān)的審計應(yīng)該聽取施工單位的意見。如無法避免約定以審計機關(guān)的審計作為計算依據(jù)，可采取模糊約定，以便將來發(fā)生糾紛時留有余地。
2、合理運用施工合同范本，主動尋求法條支撐
2005 年《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同司法解釋》規(guī)定，當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。但適用該條規(guī)定的前提條件是，發(fā)承包雙方必須有明確的約定，約定的內(nèi)容應(yīng)包括發(fā)包人收到承包人結(jié)算文件后的簽復(fù)期限，發(fā)包人逾期不答復(fù)視為認(rèn)可結(jié)算文件。實踐中，發(fā)包人往往不會同意這樣的條款，承包人也沒有意識去簽訂這樣的條款，所以司法解釋的規(guī)定猶如一紙空文。但 2013版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（以下簡稱為 2013版施工合同）將該條文放入了通用條款之中，這是該合同文本的一個進步，是對承包人權(quán)利的有力保護。如遇 2013 以前版本合同范本，為了避免于法無據(jù)，實踐中可在專用條款中增列：如發(fā)包人未在通用條款第 33.2 款約定的核實期限內(nèi)進行核實，并提出確認(rèn)或修改意見，則視為發(fā)包人認(rèn)可竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料。采用建設(shè)單位提供的文本簽約，通過增加補充條款，來達(dá)成逾期不結(jié)算視為認(rèn)可結(jié)算之約定。但實踐中，一般難以達(dá)成。通過間接方法進行約定，如約定竣工結(jié)算適用建設(shè)部 107 號令《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條規(guī)定或約定適用財政部與建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的 369 號文《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十六條規(guī)定，因為上述文件第十六條均規(guī)定了發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。還可以采取如下間接方法：如在專用條款第 3.2 條需要明示的法律、行政法規(guī)中約定：建設(shè)部 107號令《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》或財政部與建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的 369 號文《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》。
案例提供：
中國建筑裝飾集團有限公司（國內(nèi)）法律事務(wù)部 李馨
中國建筑裝飾協(xié)會信用法務(wù)顧問